Biuletyn Informacyjny 11/2009

8/9/2019 Biuletyn Informacyjny 11/2009

1/4

Biuletyn informacyjny zawiera informacje

dotyczce ksztatowania si ustawodawstwa

gospodarczego oraz jego wykadni w Polsce.

Biuletyn informacyjny ma charakter wewntrzny

i jest przeznaczony wycznie do wiadomoci

jego adresata.

BIULETYNINFORMACYJNYDotyczy zmian stanu prawnego w okresie od dnia 16 padziernika 2009 roku do dnia 15 listopada 2009 roku.

Stan prawny na dzie 15 listopada 2009 roku.

l i s t o p a d 2009 [numer 11/95]

Podwale 3/9, 00-252 Warszawa, tel. (22) 33 96 500fax (48-22) 33 96 501, e-mail: [email protected]

Podwale 3/9, 00-252 Warszawa, tel. (22) 33 96 500fax (48-22) 33 96 501, e-mail: [email protected]

Gry hazardoweProcedura cywilna

Zamwienia publiczne

Prawo upadociowe

Prawo handlowe

Egzekucja

Opracowania autorskie

SPIS TRECI:

Nowa ustawa

Ustawa o dochodzeniu roszcze w postpowaniu grupowym

Zmiany w zamwieniach

Zwrot wniosku niezgodny z Konstytucj

Zarzd nie dziaa za spk

Zawiniona egzekucja

Firma (21) Niemoralno


2/4

Projekt ustawy o grach hazardowych

(Podstawowe zaoenia) Uchwalana w

ekspresowym tempie ustawa o grach

hazardowych ma zastpi ustaw o

grach i zakadach wzajemnych.

Rzdowy projekt ustawy zosta ju

uchwalony przez Sejm i przyjty przez

Senat bez poprawek.

Za podstawowe cele nowej ustawy rzd przyj kompleksowe

uregulowanie rynku gier i zakadw wzajemnych, podwysze-

nie podatkw, delegalizacj prowadzenia gier na automatach

poza kasynami oraz ochron dzieci przed zbyt atwym dost-

pem do hazardu. Po wejciu w ycie ustawy automaty o niskich

wygranych bd mogy funkcjonowa tylko do czasu wygani-

cia udzielonych na ich prowadzenie zezwole. Nowe zezwolenia

na prowadzenie salonw gier z automatami i punktw z auto-

matami o niskich wygranych nie bd ju wydawane.

(Zmiana definicji) Projekt ustawy zmienia definicj gier loso-

wych, wyczajc z niej wideoloterie i tym samym pozbawiajc

moliwoci ich dalszego przeprowadzania. Do loterii audiotek-

stowych ustawa wprowadza nowy sposb uczestnictwa tj. przez

wysyanie krtkich wiadomoci tekstowych (SMS) z uyciem

publicznej sieci telekomunikacyjnej. Ponadto ustawa zmienia

definicje zakadw wzajemnych, dodajc, e s to zakady o

wygrane pienine lub rzeczowe. Za wygran rzeczow usta-

wa rozumie wygran polegajc na moliwoci przeduenia

gry bez koniecznoci wpaty stawki za udzia w grze lub rozpo-

czcie nowej gry jako wygrana za poprzedni.

(Forma prawna podmiotu) Ustawa zastrzega, e dla urzdza-

nia gier cylindrycznych (ruletki), gier w karty, koci, gry bingo

pienine, zakadw wzajemnych oraz loterii audiotekstowych,

podmiot bdzie musia mie form spki akcyjnej lub spki z

ograniczon odpowiedzialnoci. Pozostae gry tj. loterie fan-

towe, gry bingo fantowe i loterie promocyjne, bd mogy by

prowadzone przez osoby fizyczne, osoby prawne albo jednost-

ki organizacyjne nie majce osobowoci prawnej.

(Zezwolenia, koncesje) Gry cylindryczne, gry w karty, gry w

koci oraz gry na automatach bd mogy by urzdzane wy-

cznie w kasynach gier, na k trych prowadzenie bd wyda-

wane koncesje. Koncesji bdzie udziela Minister Finansw na

okres 6 lat. Do udzielenia koncesji, zmiany, odmowy oraz jego

cofnicia nie bd miay zastosowania przepisy ustawy o swo-

bodzie dziaalnoci gospodarczej. W ustawie zastrzeono tak-

e dodatkowy limit lokalizacyjny dla kasyn gry oraz salonw

gry bingo pieninych.

Dziaalno w zakresie gry bingo pienine bdzie moga by

prowadzona wycznie w salonie gry bingo pienine na pod-stawie zezwolenia na jego prowadzenie. Przyjmowanie zakadw

wzajemnych dozwolone bdzie w punkcie przyjmowania zaka-

dw. Zezwole bdzie udziela Minister Finansw. Zezwolenia

na prowadzenie loterii fantowych, gry w bingo fantowych, lote-

rii promocyjnych oraz loterii audiotekstowych bdzie udziela

dyrektor izby celnej.

(Szczeglne wymogi dotyczce spek) Wysoko kapita-

u zakadowego spki prowadzcej kasyno nie bdzie moga

wynosi mniej ni 4 mln zotych, za spki prowadzcej salon

gry bingo pienine lub przyjmujcej zakady wzajemne 2

mln zotych. Ponadto w spkach prowadzcych kasyna, salo-

ny gry w bingo albo zakady wzajemne nie bdzie mogo by

akcji uprzywilejowanych, a maksymalna warto akcji przysu-

gujcych jednemu podmiotowi nie bdzie moga przekracza

jednej trzeciej wartoci kapitau zakadowego. Kada zmia-

na w strukturze kapitau zakadowego spek prowadzcychdziaalno w zakresie gier urzdzanych w orodkach gier (tj.

w kasynach gry lub salonach gry bingo pienine) lub spek

prowadzcych dziaalno w zakresie zakadw wzajemnych

bdzie wymagaa zgody Ministra Finansw. Uzyskania zgody

Ministra Finansw wymaga te bdzie kada zmiana w ska-

dzie zarzdu lub rady nadzorczej tych podmiotw.

(Podwyszenie podatkw) Ustawa hazardowa przewiduje

podwyszenie stawek podatku od gier. W przypadku urz-

dzania gry w bingo pienine, telebingo, loterii audiotekstowej

i pokera rozgrywanego w formie turnieju gry pokera, stawka

bdzie wynosi 25 proc. Dla gier cylindrycznych, gier na au-

tomatach, gier w koci, gier w karty z wy czeniem pokera roz-

grywanego w formie turnieju stawka podatku wzronie do 50

proc. Ostatnio wprowadzona poprawka do ustawy zmniejszya

stawk podatku dla zakadw wzajemnych na sportowe wsp-

zawodnictwo zwierzt do 2,5 proc., za dla pozostaych zaka-

dw wzajemnych wprowadzia stawk 12 proc. (w pierwotnym

projekcie dla prowadzenia zakadw wzajemnych przewidzia-

no stawk 50 proc.).

(Reklama i sponsoring) Nowa ustawa wprowadza zakaz re-

klamy i promocji gier cylindrycznych, gier w karty, gier w koci,

zakadw wzajemnych, gier na automatach oraz zabrania in-

formowania o sponsorowaniu przez podmiot prowadzcy dzia-

alno w tym zakresie. Ustawa dopuszcza tylko informowanie

o sponsorowaniu przez podmiot prowadzcy dziaalno wy-

cznie w zakresie zakadw wzajemnych albo t dziaalno

cznie z inn dziaalnoci niepodlegajc ograniczeniom w

BIULETYNINFORMACYJNY2

wasnych argumentach bez wzgldu na to, e samemu uwa-

a si je za chybione.

Znaczenie bardziej dwuznaczny jest efekt owego zanurzenia w

nieprawdzie w relacjach z klientem. Prawnik bardzo czsto bu-

duje swoj pozycj na przekonywaniu klienta o jego bezwzgld-

nej racji i o susznoci wszelkich jego dziaa i pomysw.

Niestety, jedynie dojrzali, by nie powiedzie odwani prawni-

cy potrafi okreli swoje relacje z klientami na poziomie bli-

szym neutralnoci, czyli prawdy. Jeeli klienta uda si przeko-

na na temat, jak si rzeczy maj naprawd, bez wmawiania

mu cudw i zwyczajnego oszukiwania, wwczas przejcie do

konwencji, polegajce na uywaniu jednostronnych argumen-tw wobec drugiej strony relacji prawnej ma troch inny wy-

miar. Wtedy rzeczywicie mamy do czynienia ze zrnicowa-

niem dwch sfer autentycznej i konwencjonalnej, przy czym

obie sfery nalee bd w tym samym stopniu do sposobu

wykonywania zawodu.

Wielu klientw nie lubi sucha, jak jest naprawd i nawet woli

by oszukiwanych przez swoich prawnikw. Bierze si to take

std, e taki by i nadal jest dominujcy standard w relacjach

klient-prawnik. Ja ju nie mwi tu o moralnoci rozumianej

oglnie i ponadczasowo, cho nie ma adnego powodu, by

biznes by niemoralny. W tej sferze prawnicy w ogle rzadko

maj refleksj.

(Rozgrywanie wasnych spraw) Zawodowa niemoralno

prawnikw, czyli odcicie od jednoznacznych norm etycz-

nych i wartoci, znajduje bardzo czsto wyraz w tradycyjnymrozgrywaniu przez prawnikw wasnych spraw, co gwnie po-

lega na kreowaniu zmylonych konfliktw, zaostrzaniu atmos-

fery negocjacji, obraaniu czy te deprecjonowaniu drugiej

strony relacji. S to dziaania waciwie zawsze niekorzystne

dla klienta, zazwyczaj wprost destrukcyjne z punktu widzenia

jego interesw.

Rzecz prosta konflikt jest bardzo czsto ywioem prawnikw

i w ramach konfliktu s w stanie zaznaczy swoj rol, wysta-

wi wysz faktur i nastpnie rozwiza problem, ktry sami

stworzyli. Niestety, czsto tego typu gra jest przez prawnikw

prowadzona z zupen premedytacj. Dzieje si to tak czsto,

e wiele firm korzystajcy z usug kancelarii prawniczych nie

bierze w ogle pod uwag, e mogoby by inaczej i godzi si

na ten awanturniczy standard z pokor, acz niechtnie.

Prawnicy yj z niewiedzy swoich klientw i w ykorzystuj j

zwykle ponad wszelk miar. Stosunkowo rzadko zmierzaj

do przedstawienia klientowi rzeczywistych dylematw zwiza-

nych z prowadzon spraw. Wol kreowa hermetyczn rze-

czywisto, ktra znacznie atwiej, ni rzeczywisto otwarta,

poddaje si ich, prawnikw kontroli.

(Niemoralno w lustrze odbita) Znakomitym, logicznym do-

penieniem podstawowego standardu uczciwoci i rzetelno-

ci w ramach wykonywanego zawodu prawniczego jest sfera

wartoci deklarowanych, zebranych w postaci zasad etyki za-

wodowej, wmawianych adeptom zawodu adwokata czy rad-

cy prawnego podczas szkole aplikacyjnych w korporacjach

prawniczych.

Aplikanci ju od najwczeniejszych chwil swych zwizkw z kor-

poracj widz to dramatyczne rozwarcie midzy treci owego

kodeksu etycznego i tak zwanym yciem prawdziwym. Owe

kodeksy etyczne skadaj si w duej mierze z opisu tego, co

prawnicy faktycznie robi, przy czym oczywicie w owych ko-

deksach dziaania te objte s surowym zakazem.

To, e owe kodeksy etyczne nie peni adnej roli o tym nie

trzeba przekonywa. I waciwie nie wiadomo, co by nalea-

o z t ym zrobi, bo trudno te byoby formalnie zaakceptowa

wszystkie owe naduycia zasad uczciwoci i przyzwoitoci, ja-

kie wystpuj w zwi zku z uprawianiem zawodu prawnika.

(Codzienna zabawa z prawd) Kto powie no dobrze, po-

dobne naduycia wystpuj przecie w wiel u innych zawo-

dach, wic dlaczego prawnikw przeladowa z tego tytu-

u najbardziej? No, wanie, chodzi o to, e prawnicy tworz

wok siebie aur zawodu szczeglnie moralnego, poprzez

w cisy zwi zek z porzdkiem prawnym bardziej uczciwe-

go, ni inne zawody o zblionym charakterze. Tymczasem ten

zwizek z prawem bardzo czsto czyni prawnikw mniej jesz-

cze rzdzonych wartociami, ni wiele innych zawodw, bo

prawnicy wiedz, czego maj si obawia i obchodz ry zy-ko. Jeeli przyj, e przesank przyzwoitego postpowania

dla wikszoci ludzi s jednoczenie wyznawane wartoci i

strach przed tak czy inaczej rozumian kar, w proporcji za

kadym razem inaczej dobranej, to strach przed kar i sank-

cj na prawnikw dziaa sabo. Za wartoci w zwizku z

prowadzeniem przez prawnikw nieustannej manipulacji in-

telektualnej - podlegaj tak daleko idcej relatywizacji, e

wszystko co dzisiaj suszne, moe okaza si jutro gboko

niewaciwe i na odwrt.

Te codzienne gry i zabawy z prawd i susznoci prowadz do

zaakceptowania wzgldnoci wszystkiego. I trzeba naprawd

sporo wiedzy, dystansu i mocy charakteru, by si tej notorycz-

nej relatywizacji wszystkiego oprze. (Micha Tomczak)

BIULETYNINFORMACYJNY 7

Gry hazardowe

Nowe przepisy

INFORMACJE BIECE


3/4

BIULETYNINFORMACYJNY6

zakresie reklamy i promocji lub informowania o sponsorowaniu

(wycznie przez prezentowanie informacji zawierajcej nazw

lub inne oznaczenie sponsora).

(Uatwienia w kontroli kont) Ustawa hazardowa zawiera istot-

ne rozszerzenie uprawnie operacyjnych przysugujcym funk-

cjonariuszom suby celnej. Projekt ustawy przewiduje noweli-

zacje take ustawy o kontroli skarbowej poprzez rozszerzenie

definicji czynnoci wywiadu, tak e wywiad skarbowy bdzie

uprawniony do podejmowania czynnoci operacyjnych wobec

podmiotw podejrzanych o popenienie przestpstw skarbo-

wych. (Izabela Frckiewicz)

Ustawa o dochodzeniu roszczew postpowaniu grupowym

(Stan aktu) Dnia 5 listopada 2009 roku

Sejm niemal jednogonie uchwali usta-

w o dochodzeniu roszcze w post-

powaniu grupowym. Kolejnym etapem

na ciece legislacyjnej bdzie rozpa-

trzenie ustawy przez Senat.

O tym projekcie w jego wstpnej fazie pisalimy ju w przeszo-

ci na amach Biuletynu w numerze 3 z biecego roku.

(Istota aktu) Ustawa o dochodzeniu roszcze w postpowaniugrupowym otworzy moliwo dochodzenia roszczenia jedne-

go rodzaju grupie co najmniej 10 osb, jeeli roszczenie oparte

bdzie na tej samej lub takiej samej podstawie faktycznej.

Zgodnie z regulacj ustawow powdztwo w postpowaniu

grupowym ma wytoczy reprezentant grupy, ktry bdzie pro-

wadzi postpowanie w imieniu wasnym, ale na rzecz wszyst-

kich czonkw grupy. Obowizkowe bdzie zastpstwo powo-

da przez adwokata lub radc prawnego, a sprawa wytoczona

w postpowaniu grupowym nalee bdzie do waciwoci

sdu okrgowego. W sprawach o roszczenia pienine sko-

rzystanie z instytucji postpowania grupowego bdzie mo-

liwe w sytuacji, gdy wysoko roszczenia kadego czonka

grupy zostanie ujednolicona przy uwzgldnieniu wsplnych

okolicznoci sprawy. Ujednolicenie wysokoci dochodzonych

roszcze bdzie take mogo nastpi w podgrupach. Nieco

inaczej wyglda bdzie przebieg postpowania sdowego:

najpierw sd rozstrzygnie o dopuszczalnoci postpowania

grupowego, nastpnie po uprawomocnieniu si postanowie-

nia o rozpoznaniu sprawy w postpowaniu grupowym sd za-

rzdzi ogoszenie o wszczciu postpowania w prasie o za-

sigu oglnokrajowym.

(Wejcie w ycie) Ustawa, o ile na dalszych etapach legislacji

nie dojdzie do zmian, ma wej w ycie po upywie 6 miesicy

od ogoszenia i tym samym otworzy moliwo dochodzenia

roszcze cywilnych przy pomocy zupenie nowej w polskim po-

stpowaniu cywilnym instytucji. (Karolina Ostaszewska)

Zmiany w zamwieniach

(Status aktu) 4 listopada biecego

roku Sejm uwzgldni poprawki Senatu

do projektu ustawy o zmianie ustawy

Prawo zamwie publicznych. Gwnym

uzasadnieniem bya potrzeba dosto-

sowania Prawa zamwie do aktualnej

sytuacji gospodarczej. Projekt ocze-

kuje na podpis Prezydenta.

(Wykazanie speniania warunkw) Nowelizacja przewiduje roz-szerzenie katalogu sposobw wykazywania przez wykonawcw

speniania warunkw koniecznych do udziau w postpowaniu o

udzielenie zamwienia publicznego. Dotychczasowe przepisy

mwi jedynie o przedoeniu dokumentw potwierdzajcych

spenianie takich warunkw. Obligatoryjnie dokumenty takie

skadaj ubiegajcy si o zamwienie o wartoci wikszej lub

rwnej 133.000 Euro dla dostaw lub usug oraz 5.150.000 Euro

dla robt budowlanych, a w przypadku niszych wartoci za-

mwie zamawiajcy moe dokumentw zada.

W praktyce tak sformuowany wymg formalizowa postpowa-

nie i powodowa pozamerytoryczne trudnoci. Dziki zmianie

art. 26 ustawy wykonawca bdzie mg polega na wiedzy i

dowiadczeniu, potencjale technicznym, osobach zdolnych do

wykonania zamwienia oraz zdolnociach finansowych innych

podmiotw, niezalenie od charakteru prawnego czcych go

z nim stosunkw, przedstawiajc w tym celu pisemne zobowi-zanie takich podmiotw do oddania wykonawcy do dyspozycji

zasobw potrzebnych do realizacji zamwienia.

Dodatkowo po zmianie, jeli z uzasadnionej przyczyny wyko-

nawca nie moe przedstawi dokumentw dotyczcych sytu-

acji finansowej i ekonomicznej wymaganych przez zamawiaj-

cego, moe przedstawi inny dokument, ktry w wystarczajcy

sposb potwierdza spenianie opisanego przez zamawiajce-

go warunku.

(Zwrot wadium) Aktualne prawo nakazuje zwrot wadium uczest-

nikom postpowania dopiero w momencie podpisania umo-

wy z wykonawc, ktrego oferta zostaa w ybrana. W praktyce

oznacza to stosunkowo dugie zamroenie rodkw finanso-

wych przedsibiorcw, ktrzy wystartowali do przetargu bez

powodzenia. Po wejciu w ycie nowelizacji wadium ma by

zwracane niezwocznie po wyborze najkorzystniejszej oferty

wszystkim wykonawcom.

(Zabezpieczenie)Nowelizacja znosi obligatoryjno dania

przez zamawiajcego zabezpieczenia od wykonawcy uzysku-

jcego kontrakt o znacznej wartoci lub o charakterze dugo-

okresowym. Pozostaje fakultatywne prawo dania zabezpie-

czenia od wykonawcy, natomiast znosi si cakowicie instytucj

zabezpieczenia wnoszonego na pokrycie roszcze z tytuu gwa-

rancji jakoci w sytuacji, gdy wykonawca jest rwnie gwaran-

tem i utrzymywania go przez cay okres zobowizania z tytu-

u gwarancji. Zabezpieczenie moe by ustanowione tylko na

zabezpieczenie roszcze z tytuu rkojmi za wady.

BIULETYNINFORMACYJNY 3

Procedura cywilna

by podstaw powdztwa. Powdztwo musi mie bowiem ma-

terialnoprawn podstaw.

Podstaw tak mgby by art. 415 kodeksu cywilnego naka-

zujcy temu, kto ze swej winy w yrzdzi drugiemu szkod jej

naprawienie. Odpowiedzialno odszkodowawcza jest jed-

nak uzaleniona od tego czy dziaanie, ktrym wyrzdzono

szkod byo czynem niedozwolonym, tj. czy byo sprzeczne z

prawem lub zasadami wspycia spoecznego i zawinione.

Jednake sd nie by pewien, czy egzekucja prowadzona na

podstawie nieprawomocnego nakazu zapat y korzystajcego

z rygoru natychmiastowej wykonalnoci moe by uznana za

czyn niedozwolony.

(Rozstrzygnicie Sdu Najwyszego) Sd Najwyszy uzna, e

prowadzenie egzekucji na podstawie nieprawomocnego naka-

zu zapaty korzystajcego z rygoru natychmiastowej moe by

uznane za czyn niedozwolony, jeli byo dziaaniem zawinionym.

Wierzyciel w takiej sytuacji moe by obowizany do naprawie-

nia szkody wynikej std dla dunika. (Patrycja Pasiska)

Zamwienia publiczne

OPRACOWANIA AUTORSKIE

Niemoralno

(Dylemat cywilizacyjny) Niemoralno jest immanentnie wpi-

sana w dziaalno zawodw doradczych i konsultacyjnych, a

moe w ogle w los pracownika, ktry robi to, za co mu pac

i nie koniecznie si z tym zgadzajc. W ramach wikszoci za-

wodw o niewielkiej zoonoci intelektualnej sytuacja taka nie

skutkuje znaczc ekspozycj psychiczn to znaczy nie trze-

ba koniecznie uwaa by pracownik zgadza si z tym, co kae

mu robi jego pracodawca. To jest jedno z wikszych napi

cywilizacyjnych, jeeli nad tym si dobrze zastanowi, ponie-wa realna wolno wyboru i robienia tego, co si chce, pozo-

stawiona jest zupenie niewielkiej grupie.

Jednake w przypadku zawodw takich, jak zawd prawnika

napicie to przybiera w poszczeglnych przypadkach skrajn

posta, albowiem prawnik uczestniczy we wspieraniu swego

klienta i wykazywaniu jego racji w sytuacjach bardzo czsto kon-

fliktowych, co wicej take takich, co, do ktrych prawnik zdaje

sobie nierzadko spraw, e s to racje by tak rzec, niesuszne

lub a w najlepszym razie bardzo stronniczo postrzegane.

(Prawo karne model skrajny) W ramach prawa karnego, kt-

rym tu si raczej nie zajmujemy, napicie to jest najdalej idce.

Co skutkuje tym, e konwencjonalno roli obrocy w sprawach

karnych jest zupena. Wszyscy wiedz, e obroca nie musi wie-

rzy w niewinno swojego klienta, co wicej, moe z powodze-

niem uwaa, e klient jest skoczon szuj i ajdakiem. W ni-

czym nie zmienia to roli obrocy przed sdem, ktry zawodowo

wmawia sdowi, e jest inaczej, ni si sdowi zdaje.

Mwic po ludzku adwokat taki zawodowo kamie. Oszukuje,

e. Tego rodzaju dziaania wpisane s w jego rol zawodow

i w ogle nikt temu si nie dziwi. Nie zmienia to w niczym fak-

tu, e kamstwo pozostaje kamstwem, bez wzgldu na to, e

wpisane ono zostaje w obowizujc konwencj.

Podobne kamstwo przenika cae prawnictwo s dowe, cho

oczywicie w sprawach cywilnych kamstwo jest trudniej odr-

nialne od prawdy, a z powodu przedmiotu spraw napicie emo-

cjonalne z tym zwizane jest mniejsze. Nie mniej jednak cay

czas obecna jest regua absolutnej stronniczoci w interpretacji

faktw, pomijania faktw niekorzystnych, a niekiedy wrcz m-

wienie nieprawdy. To znaczy sprawa gospodarcza ma szans

oby si bez ewidentnego kamstwa, i oprze si na samej in-

terpretacji, nie mniej pewien poziom stronniczoci interpretacji

faktw czyni rol prawnika i tak niemoraln oczywicie w ka-

tegoriach oglnoludzkich. Nikt z prawnikw oczywicie tak o

sobie nie myli. Prawnik, jeeli jest odpowiednio cyniczny, my-

li za to mi pac. Jeeli jest bardziej wyrafinowany, powou-

je si, tak jak my tutaj, na konwencjonalno roli.

Czy to oznacza, e pojcie moralnoci w ramach zawodu praw-

nika jest czym innym, ni na zewntrz tego zawodu? Obawiam

si, e w praktyce tak w anie si dzieje.

(Zadanie dla mdrych i odwanych ludzi) Owa niemoralno

i zanurzenie w nieprawdzie w sprawach gospodarczych i do-

radztwie pozasdowym ma nieco innych wymiar. Koncentruje

si ona na relacjach z drug stron relacji gospodarczej i z

klientem.

W tych pierwszych przejawia si ona zwaszcza w rnych pod-

stpnych taktykach, majcych na celu przekonywanie do ca-

kowicie zmylonych stanw faktycznych i upieranie si przy

Firma (21)


4/4

BIULETYNINFORMACYJNY BIULETYNINFORMACYJNY4 5

Sd Okrgowy uznajc, e w powyszym stanie faktycznym za-

chodzi sytuacja uniemoliwiajca zarzdowi dziaanie za sp-

k, zobowiza pozwan do ustanowienia uchwa wsplnikw

penomocnika do reprezentowania spki. Poniewa jednak to

nie nastpio Sd Okrgowy wyznaczy dla pozwanej kuratora

w osobie radcy prawnego, bdcego jednym z penomocni-

kw ustanowionych przez zarzd pozwanej spki.

Po rozpoznaniu sprawy Sd Okrgowy oddali powdztwo, a

od tego wyroku powd wnis apelacj.

Sd Apelacyjny powzi wtpliwo, co do prawidowoci do-

tychczasowej reprezentacji pozwanej spki. Wskaza on, bo-

wiem, e powdztwo o uchylenie uchway, tak jak i powdztwo

o stwierdzenie niewanoci uchway, jest wnoszone przeciw-ko spce, a nie jej wsplnikom, w zwizku z tym koniecznym

jest ustalenie zasad jej reprezentacji. Kwestia ta, w zakresie

spki z ograniczon odpowiedzialnoci, zostaa uregulowa-

na w art. 253 1 kodeksu spek handlowych, ktry stanowi,

i w sporze dotyczcym uchylenia lub stwierdzenia niewano-

ci uchway wsplnikw, pozwan reprezentuje zarzd, jeeli

na mocy uchway wsplnikw nie ustanowiono penomocnika.

Jeeli natomiast zarzd nie moe dziaa za spk, a wspl-

nicy nie ustanowili penomocnika, wwczas sd waciwy dla

rozstrzygnicia powdztwa wyznaczy kuratora spki. Przepis

ten jednake nie wyjania, w jakich konkretnie sytuacjach za-

rzd nie moe dziaa za spk, a w szczeglnoci, gdy, tak

jak w omawianej sprawie, powdztwo wytacza wsplnik, ktry

sw legitymacj czynn wywodzi z faktu, i gosowa przeciwko

uchwale, a po jej powziciu zada zaprotokoowania sprzeci-

wu, lecz jest on zarazem czonkiem zarzdu pozwanej spki.

(Analiza problemu) Kontrowersje dotyczce tego zagadnienia

wystpoway ju pod rzdem rozporzdzenia kodeksu han-

dlowego z 1934 roku. Na gruncie art. 242 tego kodeksu za-

prezentowany zosta pogld, i zarzd nie moe dziaa za

spk wwczas, gdy sam, jako organ spki wystpi z po-

wdztwem o uchylenie uchway, jak rwnie wtedy, gdy z po-

zwem wystpuje jeden z jego czonkw, a pozostali czonko-

wie zarzdu nie mog skutecznie sami reprezentowa spki.

Jednake, jeeli w spce funkcjonuje zarzd wieloosobowy

i pozostali czonkowie zarzdu mog reprezentowa spk,

wwczas nie zachodz podstawy do wyznaczenia penomoc-

nika lub kuratora spki.

W doktrynie prezentowane byy rwnie odmienne pogldy,

tj. stwierdzajce, i w kadym przy padku, gdy powdztwo o

uchylenie uchway wytacza osoba wchodzca w skad zarz-

du, niezalenie od tego czy zgodnie z obowizujcymi w sp-

ce zasadami reprezentacji pozostali czonkowie mogliby spk

reprezentowa, istnieje obowizek wyznaczenia penomocnika

lub kuratora. Dla uzasadnienia tego drugiego pogldu wska-

zuje si, e ratio legis regulacji zawartej w art. 253 2 kodek-

sie spek handlowych winno by identyczne, jak to lece u

podstaw art. 210 1 kodeksu (wyczajcego prawo zarzdu

do reprezentacji spki w umowach midzy spk a czonkiem

zarzdu), na gruncie ktrego przyjmuje si, i wyczenie pra-

wa do reprezentowania spki przez zarzd ma na celu wyeli-

minowanie mogcego wystpi konfliktu interesw.

To samo ratio legis wyklucza kompetencj zarzdu, a wic

poszczeglnych czonkw uprawnionych do reprezentowania

spki take wwczas, gdy uchwa skar pozostali czonko-

wie organu. Zdaniem zwolennikw tego pogldu zagroenie in-

teresw spki w tym wypadku nie jest wcale mniejsze ni wte-

dy, gdy uchwa skary zarzd in corpore.

(Rozstrzygnicie) Sd Najwyszy odmawiajc zarzdowi

spki z ograniczon odpowiedzialnoci prawa do dzia ania

w sporze o uchylenie uchway zgromadzenia wsplnikw wy-

toczonym przez wsplnika, bdcego jednoczenie czonkiem

zarzdu pozwanej spki, podzieli drugi z przedstawionych po-

wyej pogldw. W krtkim ustnym uzasadnieniu wskaza, e w

jego przekonaniu, to wanie ta koncepcja gwarantuje naleyt

ochron interesw spki. (Dominika Latawiec)

Zawiniona egzekucja

(Sentencja)Sd Najwyszy w uchwa-

le z dnia 7 padziernika 2009 roku w

sprawie o sygnaturze akt III CZP 68/

09 orzek, e za szkod wyrzdzon

wykonaniem nieprawomocnego naka-

zu zapaty zaopatrzonego w klauzul

wykonalnoci, nastpnie uchylonego,

wierzyciel nie ponosi odpowiedzial-

noci na podstawie art. 415 kodeksu cywilnego, chyba, e zo-

enie wniosku o wszczcie egzekucji i jego popieranie byo za-

chowaniem zawinionym.

(Stan faktyczny) Uchwaa zapada w zwizku z nastpujcym

stanem faktycznym: przeciwko spce J.G. na podstawie weksla

zosta wydany w postpowaniu nakazowym nakaz zapaty na

rzecz innej spki A.F. Nakaz zapaty wydany w postpowaniu

nakazowym na podstawie weksla staje si natychmiast wyko-

nalny po upywie terminu do zaspokojenia roszczenia. Spka

J.G. wniosa zarzuty od nakazu zapaty, wnioskujc jednocze-

nie o wstrzymanie wykonania wydanego nakazu. Sd przy-

chyli si do tego wniosku. Jednak zanim to nastpio spka

A.F. skierowa nakaz do egzekucji i wyegzekwowa ju ca za-

sdzon nakazem kwot wraz z odsetkami i kosztami postpo-

wania sdowego i egzekucyjnego. Ostatecznie sd uwzgld-

ni zarzuty i uchyli nakaz zapaty oddalajc w caoci danie

spki A.F. Spka A.F. zwrcia kwot, ktr przekaza jej ko-

mornik, jednak oprcz tej kwoty komornik cign koszty ko-

mornicze i tych pienidzy spka J.G. nie odzyskaa. W zwizku

z tym spka J.G. wystpia do sdu o zasdzenie rwnowar-

toci kosztw egzekucji od spki A.F.

(Rozstrzygnicia sdw obu instancji) Sd I instancji uwzgld-

ni danie spki J.G. i zasdzi dan kwot na podstawie

2 art. 338 kodeksu postpowania cywilnego zgodnie z kt-

rym niezalenie od zwrotu wyegzekwowanego wiadczenia,

mona da rwnie naprawienia szkody wynikej z wykona-

nia wyroku, ktremu nadano r ygor natychmiastowej wykonal-

noci. Od wyroku tego wniosa apelacj spka A.G. Sd II in-

stancji uzna, i w sprawie zaistniao zagadnienie prawne, ktre

rozstrzygn musi Sd Najwyszy. Wtpliwo sdu II instan-

cji dotyczya kwestii, czy przepis o charakterze proceduralnym,

jakim jest art. 338 2 kodeksu postpowania cywilnego moe

(Zaliczki na poczet wykonania umowy) Zaliczki mog by

udzielone tylko jeli byo to przewidziane w ogoszeniu o wsz-

czcia postpowania lub w specyfikacji istotnych warunkw za-

mwienia, dotycz wic tylko zawierajcych umow w trybie

przetargowym lub negocjacji z ogoszeniem. Dodatkowo, jeli

zamawiajcym nie jest jednostka samorzdu(ich zwizek) lub

jednostka sektora finansw publicznych powoana przez samo-

rzd, zaliczki mog by udzielane tylko na wykonanie zam-

wie wspfinansowanych przez instytucj zagraniczn albo za-

mwienie dotyczy robt budowlanych. Wykonawcy bd mieli

moliwo uzyskania biecego zaliczkowania na wydatki su-

ce wykonaniu umowy pod warunkiem wykazania jej realiza-

cji w zakresie odpowiadajcym wartoci poprzedniej zaliczki.

Co do zasady wyczona jest moliwo uzyskiwania zaliczki

przez wykonawc wybranego w trybie negocjacji bez ogosze-

nia lub z wolnej rki. (Wawrzyniec Szczepaniak)

Orzecznictwo

Egzekucja

Zwrot wniosku niezgodny z Konstytucj

(Tre wyroku) Wyrokiem z dnia 10

listopada 2009 roku (sygnatura akt P

88/08) Trybuna Konstytucyjny uzna

art. 28 ust. 1 ustawy z dnia 28 lutego

2003 roku Prawo upadociowe i na-

prawcze (Dz. U. Nr 60 poz. 535), kt-

ry stanowi, e wniosek o ogoszenie

upadoci nieodpowiadajcy wymo-

gom okrelonym w ustawie lub nienaleycie opacony podlega

zwrotowi bez wezwania do uzupenienia brakw, za niezgodny

z Konstytucj w zakresie, w jakim odnosi si do dunika nieko-

rzystajcego z pomocy adwokata lub radcy prawnego.

(Stan faktyczny) Powysze orzeczenie zostao wydane na skutek

pyta prawnych skierowanych przez Sd Okrgowy Warszawa

Praga X Wydzia Gospodarczy rozpatrujcy zaalenia dwch

dunikw niereprezentowanych przez profesjonalnych peno-

mocnikw, ktrych wnioski o ogoszenie upadoci zostay zwr-

cone z powodu niewskazania niektrych danych wymaganych

przepisami prawa, niezaczenia wymaganych dokumentw czy

niewniesienia wymaganej opaty. Sd Okrgow y, uzasadnia-

jc swe pytanie, zauway, e omawiana regulacja odbiega od

oglnych zasad towarzyszcych wniesieniu pisma inicjujce-

go postpowanie sdowe. W wypadku zoenia przez przed-

sibiorc pisma wszczynajcego inne postpowania sdowe,

zostanie on wezwany do uzupenienia brakw, czyli dotkn go

agodniejsze konsekwencje. Std wtpliwo, czy takie zrni-

cowanie jest zgodne z konstytucyjn zasad rwnoci wobec

prawa i czy nie ogranicza prawa do sdu.

(Uzasadnienie) Przedstawiajc motywy wyroku, Trybuna

Konstytucyjny stwierdzi, e bezwarunkowy zwrot wniosku do-

tknitego jakimikolwiek brakami stanowi w stosunku do du-

nika niekorzystajcego z fachowej pomocy prawnej sankcj

nieproporcjonaln do efektw, jakim miaa suy, czyli przy-

spieszeniu postpowania, a przy tym narusza zasad rwnoci

wobec prawa wyraon w Konstytucji. Rygoryzm przewidzia-

ny przez ustawodawc jest niedopuszczalny, gdy strona dzia-

a sama, bez pomocy profesjonalnego penomocnika. Nie jest

natomiast nadmierny, jeli strona postpowania zastpowana

jest przez profesjonalist. Z samej bowiem istoty zastpstwa

procesowego wynika zaoenie, e penomocnik bdzie dziaa

fachowo i z naleyt starannoci. (Katarzyna Bielat)

Zarzd nie dziaa za spk

(Sentencja)Sd Najwyszy w uchwa-

le z dnia 22 padziernika 2009 roku

(sygn. III CZP 63/09) postanowi, i

zarzd spki z ograniczon odpo-

wiedzialnoci nie moe dziaa za

spk w sporze o uchylenie uchway

zgromadzenia wsplnikw wytoczo-

nym przez wsplnika, bdcego jed-

noczenie czonkiem zarzdu pozwanej spki.

(Stan faktyczny) Powysza uchwaa zapada w nastpuj-

cym stanie faktycznym. Wsplnik spki z ograniczon od-

powiedzialnoci, bdcy zarazem jej czonkiem zarzdu wy-

stpi przeciwko spce z powdztwem o uchylenie uchway

Nadzwyczajnego Zgromadzenia Wsplnikw.

Powd w uzasadnieniu swojego dania wskaza, i wystpuje

on w niniejszej sprawie jako wsplnik, gdy zaskarona uchwa

jest sprzeczna z dobrymi obyczajami, godzi w interesy spki,

ale te ma na celu pokrzywdzenie powoda, jako wsplnika.

Pozwana spka w odpowiedzi na pozew wniosa o oddalenie

powdztwa. Odpowied ta zostaa wniesiona przez penomoc-

nika, przy czym penomocnictwo do dziaania w imieniu pozwa-

nej spki zostao udzielone dwm penomocnikom i podpisane

zostao przez wiceprezesa zarzdu pozwanej. Zarzd pozwanej

spki by picioosobowy, przy czym zgodnie obowizujcymi

w tej spce zasadami reprezentacji, spka moga by repre-

zentowana przez prezesa zarzdu i wiceprezesw samodziel-

nie lub przez dwch czonkw zarzdu cznie.

Prawo upadociowe

Prawo handlowe

Biuletyn Informacyjny 11/2009

Documents

Transcript of Biuletyn Informacyjny 11/2009