Poznań, dnia 14 stycznia 2011 r.

Pani Zofia UlzGłówny Inspektor Farmaceutyczny Ul. Długa 38/40

00-238 Warszawa

Szanowna Pani,

Niniejszym, działając w imieniu QXL Poland Sp. z o.o. - operatora serwisu Allegro, wyrażamy zaskoczenie upublicznionym przez Generalnego Inspektora Farmaceutycznego stanowiskiem dotyczącym oceny legalności sprzedaży leków w serwisie Allegro, opublikowanym między innymi w internetowych serwisach pulsmedycyny.pl, pulsfarmacji.pl, ecommerce.edu.pl oraz interaktywny.wroclaw.pl. W związku z powyższym prosimy o złożenie wyjaśnień dotyczących wydanego stanowiska, w szczególności uzasadnienia na jakiej podstawie Generalny Inspektor Farmaceutyczny (dalej „GIF”) uznaje rolę operatora serwisu Allegro jako pośrednika.

Umożliwienie sprzedaży leków wydawanych bez przepisu lekarza przez apteki ogólnodostępne w ramach serwisu Allegro zostało opracowane i przygotowane zgodnie z m.in. - cytowanym przez GIF w przedmiotowych publikacjach - Rozporządzeniem Ministra Zdrowia z dnia 14 marca 2008 roku (dalej „Rozporządzenie”). W związku z powyższym operator serwisu Allegro nie zgadza się z opublikowanym przez GIF stanowiskiem, że w związku z prowadzeniem takiej sprzedaży, jak czytamy: „nie będą spełnione warunki przewidziane dla zamówienia produktu leczniczego”.

Należy zwrócić uwagę, że § 2 ust. 1 Rozporządzenia wskazuje katalog dopuszczalnych sposobów złożenia zamówienia, które stanowią podstawę wydania produktu leczniczego z apteki ogólnodostępnej w ramach sprzedaży wysyłkowej. Omawiany przepis nie wskazuje, by wydaniu produktu leczniczego, miało towarzyszyć każdorazowe skorzystanie z większej ilości sposobów zamówień bądź niezbędnym było skorzystanie z formularza umieszczonego na stronie internetowej placówki. Zarówno wykładnia językowa, celowościowa jak i funkcjonalna uzasadnia twierdzenie, że zgodnie z omawianym przepisem, wystarczy, aby zamówienie zostało złożone tylko w jeden ze wskazanych sposobów. Przepis § 2 ust. 1 pkt 4 Rozporządzenia dopuszcza zamawianie produktów leczniczych wydawanych bez przepisu lekarza za pomocą poczty elektronicznej. Wysłanie zatem stosownego zamówienia drogą poczty elektronicznej jest wystarczające dla spełnienia prawnych podstaw do otrzymania danego leku drogą wysyłkową. Mechanizm udostępniony sprzedającym i kupującym w ramach platformy Allegro, powoduje, że wraz z potwierdzeniem wyboru produktu przez kupującego do sprzedającego wysyłana jest wiadomość drogą poczty elektronicznej z potwierdzeniem wyboru i wskazaniem najistotniejszych danych związanych z zamówieniem (dane dotyczące zamawianego produktu i oferty, podmiotu sprzedającego, osoby kupującego i odbiorcy). W związku z powyższym, w ten sposób, wymogi stawiane przez przepisy prawa są dopełniane.

W świetle obowiązujących przepisów prawa błędnym jest zatem stanowisko GIF, że niezbędnym elementem dopuszczalności wysyłkowej sprzedaży leków jest dokonywanie zamówień wyłącznie poprzez formularz

umieszczony na stronie internetowej placówki. Na marginesie należy zauważyć, że nietrafnym wydaje się również przyjęte przez GIF założenie, że strona internetowa placówki oznacza, że placówka powinna być abonentem domeny internetowej, na której znajduje się dana strona internetowa. Z przepisów prawa taki wniosek bezpośrednio nie wynika, dlatego nie można wykluczyć, że strona internetowa placówki oznaczać może także stronę internetową, którą placówka wykorzystuje na podstawie umowy z podmiotem będącym jej abonentem. Istotą „strony internetowej placówki” nie jest bowiem stosunek prawny, na mocy którego placówka korzysta z danej strony, a fakt, czy placówka jest podmiotem samodzielnie koordynującym umieszczanie i firmowanie umieszczanych na niej treści.

Ponadto, należy zakwestionować stanowisko GIF błędnie wskazujące na rolę serwisu Allegro jako pośrednika przy sprzedaży leków OTC. Zarówno przepisy prawa dotyczące świadczenia usług elektronicznych, jak i treść Regulaminu serwisu Allegro czy faktycznie prowadzona w ramach serwisu działalność w żaden sposób nie uzasadnia takiego stwierdzenia. Stosunek prawny łączący operatora serwisu Allegro z jego użytkownikami nie zawiera elementów pośrednictwa. Rola operatora serwisu Allegro została określona m.in. w art. 3.1 Regulaminu wskazując, że "umożliwia Użytkownikom zawieranie umów sprzedaży Towarów na zasadach określonych w Regulaminie i w tym celu udostępnia Użytkownikom odpowiednie narzędzia systemowe”, a zatem serwis Allegro stanowi wyłącznie platformę techniczną umożliwiającą komunikację między kupującymi i sprzedającymi w celu oferowania i zamawiania towarów bądź usług na zasadach określonych w Regulaminie. Nie podlega wątpliwości, że operator serwisu Allegro pełni rolę usługodawcy w rozumieniu ustawy z dnia 12 lipca 2002 roku o świadczeniu usług droga elektroniczną (Dz.U. 2002, Nr 144, poz. 1204 z późn. zm.), którego rola polega na udostępnianiu systemu teleinformatycznego usługobiorcom (użytkownikom serwisu Allegro). Operator Allegro nie działa więc jako pośrednik lecz jest podmiotem, świadczącym usługi elektroniczne umożliwiające wymianę towarów między Użytkownikami. Natomiast samo zawieranie umów i ich skutki następują wyłącznie bezpośrednio pomiędzy sprzedającymi i kupującymi, bez domniemanego przez GIF elementu pośrednictwa. Gdyby jednak błędnie założyć, że podmiot, który jest operatorem platformy internetowej jest również pośrednikiem, należałoby także założyć, że pośrednikiem w złożeniu zamówienia przez telefon czy fax będzie operator telekomunikacyjny.

Niezależnie od powyższego, projektowane wprowadzenie sprzedaży leków OTC w ramach platformy Allegro jest bezwątpienia zgodne z literą prawa. Zasady sprzedaży leków OTC w serwisie Allegro zostały ściśle dostosowane do wszystkich obowiązków jakie na podmioty prowadzące przedmiotową działalność nakładają regulacje prawne. Wydaje się, że stanowisko GIF, zostało wyrażone bez uprzedniego zapoznania się z zasadami, które obowiązują w ramach serwisu Allegro. W tym kontekście wydana przez GIF ocena działań przedsiębiorcy będącego operatorem serwisu Allegro jako pośrednika bądź kategoryczne, choć bezpodstawne, wskazywanie, że „sprzedaż wysyłkowa produktów leczniczych, przez serwis internetowy Allegro w świetle obowiązujących przepisów jest niedopuszczalna” w przekonaniu operatora serwisu Allegro nie jest właściwa. Jednocześnie wydaje się, że upublicznienie tak dalece nieuzasadnionej i krzywdzącej opinii GIF, odbyło się ze szkodą dla operatora serwisu Allegro jako przedsiębiorcy, którego działalność nie tylko została mylnie dla jego klientów określona jako pośrednictwo, ale równocześnie uznana przez centralny organ administracji rządowej za nielegalną. W związku niezależnie od wyjaśnień wnioskowanych na wstępie pisma, prosimy o wycofanie niezasadnych i szkodliwych dla przedsiębiorcy twierdzeń oraz usunięcie ich negatywnych skutków poprzez sprostowanie w/w publikacji.

z poważaniem